一、引言

发起人在公司设立的早期阶段，扮演了关键的角色，直接关乎公司成败。他们是从0到1，实现创业理念的开创者，见证了企业诞生的全过程。发起人需要负责的事项繁多，从筹集必要的资金，到组织公司的基本架构，再到招募关键人才，每一个环节都至关重要。然而，现实情况中，一些发起人会利用职务之便挪用资金，导致公司无法按照预定的计划设立，这种情况给投资者带来了巨大的经济损失，往往引发一系列的法律纠纷。

本文旨在深入研究发起人挪用资金的原因、其对公司设立的影响以及可能的解决方案，希望通过这一研究，为投资者和公司设立者提供有价值的参考，保护发起人及公司的合法权益。

二、引入案例

2023年7月，张某、刘某、罗某三人共同发起成立一家公司，并签署了《股权合作协议书》。协议约定，张某、刘某、罗某分别出资30万元、40万元和50万元，刘某、罗某将约定的出资款打入张某的个人账户后，由张某负责设立新公司。但张某在设立公司的过程中，擅自处置了刘某、罗某的出资款用于个人使用，*终导致新公司因资金不足，而未能设立。

后刘某、罗某对张某提起诉讼，要求张某赔偿他们因公司未能成立而产生的经济损失。

三、案例具体分析

本案涉及的是发起人挪用资金导致公司未能设立，发起人应承担何种责任的问题。

根据《民法典》**千一百六十五条**款规定，行为人因过错侵害他人民事权益造成损害的，应当承担侵权责任。根据《*高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定（三）（2020修正）》第四条第三款规定，因部分发起人的过错导致公司未成立，其他发起人主张其承担设立行为所产生的费用和债务的，人民法院应当根据过错情况，确定过错一方的责任范围。

在上述案例中，张某、刘某、罗某已经签订了《股权合作协议书》，三方因此形成一种临时合伙关系，此种合伙关系在成立新公司时自动解除。刘某、罗某已按约定履行出资义务，但是由于张某挪用二人的投资款，导致公司未能设立，因此，张某应当承担设立公司所产生的费用和债务，并赔偿刘某、罗某因公司未能设立而产生的的经济损失。具体而言：

1.民事责任：由于发起人挪用资金，导致公司未能成立，该行为属于发起人的过错导致公司未能设立，因此发起人应当承担设立公司所产生的费用和债务。同时，由于发起人的挪用行为导致其他投资人遭受经济损失，因此发起人还应当赔偿其他投资人的经济损失。

2.刑事责任：根据2000年*高检《关于挪用尚未注册成立公司资金的行为适用法律问题的批复》的规定，筹建公司的工作人员在公司登记注册前，利用职务上的便利，挪用准备设立的公司在银行开设的临时账户上的资金，归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过3个月未还的，或者虽未超过3个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，应当按照挪用资金罪定罪处罚。该批复虽然不是司法解释，仅是*高检对单一问题的回复，但是在司法实践中仍存在因挪用资金导致公司未能设立被认定为挪用资金罪。

四、发起人挪用资金的原因

挪用资金行为的产生，往往源于多个因素的交织。但若要简而言之，可以将其归结为两大核心原因。

首先，缺乏有效的监管机制是导致发起人有机会擅自使用资金的关键因素。例如，在资金的管理和流转过程中，如果没有采取有效的措施对资金进行共管或者监管，那么发起人就有可能将投资者的资金转入自己的私人账户，或者在未经其他投资者同意的情况下擅自使用这些资金。

其次，发起人自身的道德风险也是导致挪用资金问题的一个重要原因。一些发起人可能出于个人私利或者其他非法目的，挪用资金用于个人用途或者非公司设立的用途。这类行为可能源于发起人本身的不诚实或者欺骗行为，也可能是由于他们对公司设立的责任心不强，导致他们在公司设立的过程中产生了挪用资金的想法。

此两种原因并不是孤立存在的，它们往往相互交织，共同作用，形成了挪用资金的复杂现象。因此，对于投资者来说，建立有效的监管机制和加强道德教育是预防这类问题发生的重要途径。

五、对公司和投资者的影响

发起人挪用资金的行为对公司和投资者都会产生深远的影响。首先，由于资金被擅自挪用，公司可能无法完成必要的设立程序，在严重情况下，导致公司的设立进程甚至整个设立计划都面临失败。这种情况下，不仅是投资者，连公司本身也可能会蒙受巨大的经济损失，同时错失宝贵的市场机会。

对于投资者来说，他们通常基于对发起人的信任和对公司未来前景的乐观预期而决定投入资金。这种信任是合作关系的基础，也是投资者决策的重要依据。如果投资者的资金被挪用，不仅会直接导致他们面临巨大的经济损失，而且会引发深层的信任危机。投资者可能会对整个合作方失去信任，对未来的合作产生疑虑，甚至对整个行业和投资环境产生不信任感。

此外，这种不信任和损失不仅会影响到个体投资者和公司，还可能对整个行业的信誉和市场环境造成冲击，导致更广泛的影响。因此，保护投资者的权益和防止发起人挪用资金的行为，对于维护市场秩序和促进公平交易具有重要意义。六、风险防范

在商业合作和投资过程中，发起人挪用资金是一个需要引起高度重视的问题。为了降低这一风险并保护自身权益，投资者和相关方应采取一系列措施。以下是对风险防范建议的详细阐述：

1、尽职调查

尽职调查是风险防范的**道防线。在选择合作伙伴或投资项目时，深入了解发起人的背景、信用记录和过去的业绩至关重要。这不仅包括对其历史表现的调查，还要尽可能了解其实际经营情况和财务状况。通过与相关人员沟通、查询公开信息、参考行业评价等方式，投资者可以对发起人的信誉和业务能力有一个全面的评估。同时，要警惕任何与诚实、正直原则相悖的行为或线索，以判断其是否有能力并值得信赖。

2、签订设立协议

除了基本的合作协议，投资者和发起人还应签订专门的设立协议。这一协议应详细约定各方的角色、责任、预期贡献、股权分配、融资安排、风险承担等内容。明确的书面协议有助于减少未来的冲突和误解，并为公司的顺利设立打下坚实的基础。同时，设立协议中的某些条款可以为投资者提供额外的保障，例如对资金用途的限制、分阶段的资金缴纳等内容，都对规避可能的发起人滥用资金的起到了一种绝对的利用当地的不同的参加者之间进行一定的限制作用。

3、建立共同监管机制

除了外部监管，投资者还可以建立内部监管机制。这包括设立专项账户进行监管，要求发起人定期提交财务报告，以及实施定期审计等措施。投资者可以与合作银行或者第三方支付机构合作，设立专项账户对投资款项进行监管，这样可以在一定程度上避免资金被挪用或滥用的情况发生。同时，要求发起人提供充分的财务透明度，确保资金流向与约定用途一致。

4、定期审查合作协议履行情况

投资者应定期审查合作协议的履行情况。这包括各方的出资情况、经营情况、财务状况等。通过与发起人沟通、查阅相关文件和资料，投资者可以及时发现潜在问题并采取应对措施。一旦发现资金被挪用或其他违规行为，立即采取行动至关重要。这包括与相关人员进行沟通、收集证据、寻求法律援助以及与其他利益相关者合作解决纠纷等措施。及时发现和解决潜在问题有助于减少损失并维护投资者的合法权益。

5、与专业咨询机构合作。

在投资决策和合作过程中，寻求专业人士的建议对于防范风险至关重要。投资者和公司可以向律师、投资顾问寻求专业意见，确保自己的权益得到充分保障。专业人士可以在合作方式、交易结构、交易风险等方面提供全面支持，从而帮助投资者有效规避潜在风险。